Юридическая практика №9, 3 марта 2015 г.
Статья Дмитрия Жукова
Статья (pdf)
Истечение обстоятельств
Сторонам договора, для которых наступили обстоятельства форс-мажора, необходимо очень внимательно оформлять все документы
События, происходящие на востоке Украины, спровоцировали множество проблем как для граждан, вынудив их покинуть свои дома, так и для бизнеса, который был связан договорными обязательствами с контрагентами этого региона. Исторически сложилось так, что большая часть промышленности Украины была сосредоточена на Донбассе, и именно с этим регионом украинские фирмы выстраивали хозяйственные взаимоотношения. При этом, военные действия на Востоке и появление «молодых республик», идеологией которых является правовой нигилизм и юридическая анархия, привели к тому, что субъекты хозяйствования на остальной территории Украины не смогли выполнять свои обязательства перед третьими лицами, в случае, когда эти обязательства включали в себя поставку товаров, производимых восточными предприятиями. Так, многие производственные предприятия, готовый продукт которых содержит комплектующие донецкого производства, первыми стали перед дилеммой: прекратить производство; переформатировать производство под импортные комплектующие; найти что-то третье… и при этом не стать должником по судебному решению за невыполнение обязательств перед заказчиком.
Отбрасывая все политические нюансы, в данной статье мы бы хотели осветить специфику построения защиты подобного предприятия - ответчика, невозможность исполнения обязательств перед истцом которого состоит в том, что его поставщики на востоке Украины прекратили деятельность. Какой же в таком случае правильный алгоритм действий потенциального ответчика? Рассмотрим это сквозь призму потенциального хозяйственного спора.
Согласно ч. 2 ст. 218 ХК Украины, заключая договор, стороны вправе самостоятельно определить, при наступлении каких обстоятельств они будут освобождены от ответственности за их неисполнение. В ч. 4 ст. 219 ХК Украины закреплено, что стороны могут предусмотреть определенные обстоятельства, которые ввиду чрезвычайного характера являются основанием для освобождения стороны от хозяйственной ответственности в случае нарушения обязательства. Обычно в договорах их предусматривают в разделе «форс-мажор».
Полезно упомянуть, что форс-мажор и обстоятельство непреодолимой силы – понятия разные. Так, форс-мажором являются события прямо или опосредствованно связанные с действиями человека: война, эмбарго правительств, теракты и т.п.); обстоятельствами же непреодолимой силы являются природные катаклизмы, происходящие без участия человека.
Несмотря на это, украинское законодательство не различает эти два термина. Так, согласно ст. 141 ЗУ «О торгово-промышленных палатах Украины» Форс-мажорными обстоятельствами (обстоятельствами непреодолимой силы) являются чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, которые делают объективно невозможным исполнение обязательств, предусмотренных условиями договора, обязанностей по законодательными и другими нормативными актами, а именно:
• вооруженный конфликт или угроза такого конфликта, блокада, эмбарго, всеобщая мобилизация, объявленная и необъявленная война; действия общественного врага, акты терроризма, блокада, революция, введение комендантского часа; экспроприация, принудительное изъятие, захват предприятий, реквизиция; пожар, взрыв; длительные перерывы в работе транспорта, регламентированные актами государственных органов власти, закрытие морских проливов, эмбарго, запрет (ограничение) экспорта/импорта и т.д.
• эпидемия, сильный шторм, циклон, ураган, наводнение, нагромождение снега, град, заморозки, замерзания моря, портов, землетрясение, молния, засуха, проседание и сдвиг почвы и т.п.
Аналогичная позиция изложена в ЗУ «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции» от 02.09.2014 г.
Таким образом, подтверждением как форс-мажора, так и обстоятельства непреодолимой силы согласно ст. 34 ХПК Украины, служит единый документ, издаваемый ТПП Украины или ее территориальным органом (ч. 1 ст. 141 ЗУ «О торгово-промышленных палатах Украины») ТППУ и уполномоченные ею региональные ТПП подтверждают форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы) и выдают сертификат о таких обстоятельствах в течение семи дней со дня обращения субъекта хозяйственной деятельности. Порядок выдачи соответствующих сертификатов определён Регламентом ТППУ в редакции от 18 декабря 2014 г. Так, основанием для подтверждения форс-мажорных обстоятельств является наличие одного или более обстоятельств, перечисленных в ст. 141 Закона Украины «О торгово-промышленных палатах Украины», а также определенных сторонами по договору.
Для неискушенного юриста может показаться, что все очень легко: получил сертификат, принес его в суд и будь свободен. Однако, не все так просто. Если форс-мажор наступил для стороны, которая рискует стать (или уже является) ответчиком в хозяйственном споре, то доказательная аргументация должна быть идеальной. Следует помнить, что даже наличие сертификата не всегда на 100% гарантирует позитивный исход дела для ответчика, поскольку сертификат, как и любое другое письменное доказательство, не имеет определяющей силы в хозяйственном споре. Как свидетельствует судебная практика, предоставление ответчиками сертификатов в хозяйственных спорах воспринимается судами как обстоятельство для отказа истцу лишь в тех случаях, где само заявление о наступлении обстоятельств форс-мажора имеет логичный и структурированный характер. Сам же сертификат по себе без твердого обоснования судами не воспринимается. При этом ключевым является соблюдение положений договора об органе, который подтверждает форс-мажор: если в договоре указана именно ТПП Украины, не следует пытать счастья в региональной ТПП, поскольку институт допустимости доказательств позволяет хорошему юристу поставить в суде под сомнение юридическую силу документа, выданного органом, не согласованном сторонами.
В частности, еще в далеком 2009 году, во время мирового финансового кризиса, Хозяйственным судом города Киева в деле № 18/188 23 июля было вынесено решение, в котором суд указал, что «…Заключение Киевской ТПП не может считаться надлежащим доказательством, подтверждающим форс мажорные обстоятельств, поскольку пунктом 9.5. договора предусмотрено, что факт и срок действия обстоятельств непреодолимой силы (форс мажорные обстоятельств) подтверждается ТПП Украины… Следует также сказать о том, что ответчиком не поданы доказательства своевременного уведомления истца о наступлении форс мажорные обстоятельств, как это предусмотрено п. 9.2. договора. Согласно п. 9.3. договора несообщение или несвоевременное сообщение контрагента о наступлении форс мажорные обстоятельств, влечет за собой потерю права ссылаться на такие обстоятельства, как на основание, освобождающее от ответственности…»
При этом следует четко отличать те же преступления в зоне АТО, которые не освобождают от выполнения обязательства от, собственно форс-мажора. Так, кража автомобиля в зоне АТО по халатности его пользователя не является основанием не платить арендодателю компенсацию за его утерю (если она предусмотрена соглашением сторон). В это же время уничтожение автомобиля в следствии ведения боевых действий естественно, освобождает пользователя от каких-либо оплат ввиду форс-мажора. Необходимо помнить, что не каждое событие в зоне АТО автоматически является форс-мажором и влечет за собой освобождение от ответственности с последующим сертификатом, который является неопровержимым основанием для отказа в судебном иске.
В связи с изложенным выше, сторонам, для которых наступили обстоятельства форс-мажора следует тщательно подходить к их документальному оформлению, незамедлительно обращаться в соответствующую компетентную ТПП и своевременно уведомлять об этом своего контрагента, строго следуя срокам, установленным в договоре с ним.
При этом необходимо помнить, что должник обязан уведомить своего кредитора как о наступлении самого форс-мажора, так и о его подтверждении компетентным органом. При уведомлении потенциального истца необходимо помнить требования ХПК Украины и переписку с ним вести ценными письмами с описью вложения. Также полезно к собственно уведомлению приложить копию заявления в ТПП с отметкой о его принятии, что будет характеризовать поведение должника не как увиливание от ответственности, а как должное исполнение его обязательств после наступления форс-мажорных обстоятельств.
Благодаря подобному комплексу действий, потенциальный ответчик сможет в будущем предоставить суду надлежащие и допустимые доказательства наступления для него форс-мажора, который является основанием для освобождения его от ответственности перед истцом.